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仙居县人民政府 行政复议决定书

 

仙居县人民政府

行政复议决定书

                                  仙政复决字〔2018〕21号

申请人吴某。

委托代理人吴某甲。

被申请人仙居县市场监督管理局。

申请人吴某不服被申请人仙居县市场监督管理局2018年4月10日作出的仙市监白塔处字〔2018〕第5号《行政处罚决定书》,于2018年6月4日向本机关申请行政复议。2018年6月8日,本机关作出仙政复补字〔2018〕21号《行政复议案件申请材料补正通知书》并于2018年6月11日邮寄送达申请人。2018年6月19日,本机关收悉申请人的行政复议申请补正材料。本机关依法受理,现已审理终结。

申请人吴某称:一、行政处罚程序严重违法。被申请人的执法人员陈某甲一人,又不出示证件,曾多次来到申请人经营的早餐店口头告知申请人要缴纳50000元???,如50000元??畈唤赡?,早餐店必须立即停业,不得再继续经营。2016年5月18日,执法人员杨某、张某二人又来到申请人的早餐店,也没有出示证件,并口头告知申请人要申请人缴纳50000元???,如不缴纳必须立即停业。申请人无奈,即于2016年5月18日关闭了早餐店。申请人等待被申请人书面作出处罚决定,并等了二年仍不见被申请人作出处罚决定。2016年8月间被申请人的执法人员又来到村里,要求申请人村出具证明,证明申请人未在家,本案就不再处罚了。根据《行政处罚法》的有关规定,被申请人对公民、法人或者其他组织违反行政管理的行为,应当给予行政处罚的,应当及时作出处理,这是其法定职责。而被申请人的执法人员对本案整整拖了二年之久才作出处罚决定,实属严重玩忽职守、行政不作为、乱作为,办案程序严重违法。此外,申请人在田市镇上街村临石路南23号经营的早餐店每月净收入至少10000元。因被申请人的执法人员严重违法办案,给申请人造成停业二年的直接经济损失至少240000元。故根据《行政处罚法》第六条第二款和《行政复议法》第二十九条的规定,在申请行政复议时有权一并提出行政赔偿请求。二、本案《行政处罚决定书》适用法律错误。被申请人认为,申请人经营含有甜蜜素的红糖馒头,适用《食品安全法》第三十四条第(十三)项和《浙江省食品小作坊小餐饮店小食杂店和食品摊贩管理规定》第二十三条第一款第(十二)项的规定,对申请人作出???000元的处罚,显属适用法律错误。申请人经营的红糖馒头虽含有甜蜜素,根本没有造成危害后果,也绝不会造成危害后果,且申请人又已及时纠正,停止了经营。本案应当适用《行政处罚法》第二十七条第二款的规定,违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的,不予行政处罚。

综上所述,申请人认为,被申请人仙居县市场监督管理局作出的仙市监白塔处字〔2018〕第5号《行政处罚决定书》程序严重违法,适用法律错误,请求依法予以撤销并责令被申请人赔偿因其执法人员玩忽职守、严重违法办案造成的申请人经济损失24万元人民币。

被申请人仙居县市场监督管理局答复称:一、行政处罚程序合法。本案严格按照法定程序进行,执法人员也不存在程序违法行为。2016年5月6日,经被申请人局领导批准,被申请人对申请人吴某涉嫌经营不符合国家食品安全标准的食品案立案调查。2016年5月18日,被申请人向申请人直接送达了询问通知书,申请人未在通知要求时间内前来接受调查询问。此后,被申请人在申请人原经营地址及其住所地均未能联系到申请人,期间,经局领导批准延长办案期限及案审委讨论决定再次延长办案期限。因多次查找均无当事人下落,被申请人依法于2016年11月3日决定中止该案件的行政处罚程序。2018年1月15日,根据被申请人《关于开展积案清理整治工作的通知》,本案恢复行政处罚程序,2018年4月10日依法作出行政处罚决定。本案立案时间是2016年5月6日,2018年4月10日依法作出行政处罚决定,时间跨度23个月,但扣除中止时间及公告送达《行政处罚告知书》时间,未超出被申请人案审委讨论决定的办案期限,本案程序合法。二、被申请人适用法律正确。根据台州市质量技术监督检测研究院检测结果,申请人经营的馒头不符合食品安全标准,有现场检查笔录、抽样取证记录、抽样单、检验报告及送达回证等证据证明,所以申请人违法事实清楚、证据确凿。因申请人违法行为发生在2016年,而《浙江省食品小作坊小餐饮小食杂店和食品摊贩管理规定》于2017年5月1日实施,申请人经营场所面积少于50平方米,被认定为小餐饮店,依据从旧兼从轻原则,所以被申请人于2018年4月依据《浙江省食品小作坊小餐饮小食杂店和食品摊贩管理规定》对申请人作出的处罚决定适用法律正确。三、申请人没有《中华人民共和国行政处罚法》规定的不予行政处罚情形。被申请人于2016年3月15日对申请人加工/自制的红糖馒头进行抽样检验,检验结果为不得添加的甜蜜素含量2.36g/kg,严重违反国家食品安全标准;案发后,拒不接受调查,且在收到询问通知书后以停止经营等方式故意逃避调查。申请人行为不属于《行政处罚法》第二十七条规定的“违法行为轻微并及时纠正”情形,应当依法给予行政处罚。

针对申请人提出的行政赔偿申请,被申请人答复如下:一、申请人请求责令被申请人赔偿经济损失没有法律依据?!缎姓Ψ7ā返诹醯诙罟娑ā肮?、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的,有权依法提出赔偿要求?!币虼松昵肴擞腥ㄒ婪ㄌ岢雠獬ヒ蟮那疤崾切姓匚シê鸵蚋栊姓ΨJ艿剿鸷?。1、被申请人作出的行政处罚决定系合法行为;2、申请人未能提供充足证据证明其因被申请人的行政处罚决定而受到损害;3、申请人在本案案发后,拒不接受调查,且在收到询问通知书后以停止经营等方式故意逃避调查,因此申请人即使有“损害”也与被申请人的行政行为没有因果关系。二、申请人提供的证据在合法性、真实性与关联性上均存在问题。1、申请人提供的证据与申请事项没有关联性,既不能证明被申请人的行政行为违法,也不能证明申请人受到损害及“损害”与被申请人的行政行为之间有因果关系。2、多份证据之间互相矛盾。其中一份证明说“吴某于2016年7月初”被工商所关店,又有两份证明说“于2016年5月18日早餐店就已关门”,而这几份互相矛盾的证据的证明人居然有很多是同时出现的,难以相信这些证据是合法取得的。3、除上述互相矛盾的证据外,有一份证明说“2016年8月份”“我村当时就做了一张本人外出没有在家的证明”,事实上该证明是该村在2016年10月27日出具的;另一份证明说被申请人执法人员2016年3月口头告知吴某要交50000元???,事实上被申请人在2016年3月15日对申请人制作的馒头进行抽检,2016年4月5日台州市质检院出具检验报告,被申请人收到检验报告后于2016年5月6日向申请人送达,任何人都能判断该证据明显不符合客观事实。以上足以说明申请人提供的证据没有真实性可言。4、申请人提供的关于收入的证明没有任何客观证据支持,被申请人对其真实性存在异议。

综上所述,被申请人认为,被申请人作出的行政处罚决定事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律正确,请求依法驳回申请人的复议申请,维持被申请人的行政处罚决定。

经审理查明:2016年3月15日,被申请人仙居县市场监督管理局执法人员对位于仙居县田市镇上街村临石路南23号申请人吴某经营的早餐店进行食品抽检,随机抽取红糖馒头0.75KG(含备样0.25KG)。2016年4月5日,台州市质量技术监督检测研究院出具编号为000161010683号检验报告,检验结论为不合格。2016年5月6日,被申请人向申请人送达检验报告。2016年5月6日,被申请人对申请人涉嫌经营不合格食品的行为立案。2016年5月18日,被申请人通知申请人于2016年5月19日到被申请人白塔分局接受询问调查,但申请人未前去接受询问。2016年8月3日,被申请人决定延长办案期限30日至2016年9月2日。2016年9月2日,经被申请人案件审理委员会集体讨论,办案期限再延长3个月。2016年11月3日,被申请人以无法联系到申请人为由中止行政处罚程序。2018年1月15日,被申请人恢复行政处罚程序。2018年1月26日,被申请人作出仙市监白塔告字〔2018〕第3号《行政处罚告知书》,并在《中国食品安全报》上公告送达申请人。2018年4月10日,被申请人作出仙市监白塔处字〔2018〕第5号《行政处罚决定书》,对申请人处以???000元的行政处罚,并在《中国食品安全报》上公告送达申请人。2018年4月23日,申请人缴纳了3000元???。申请人对该处罚决定不服,于2018年6月4日向本机关申请行政复议。

以上事实有申请人吴某和被申请人仙居县市场监督管理局提供的仙市监白塔处字〔2018〕第5号《行政处罚决定书》、2016年5月18日对申请人的询问调查通知书,被申请人提供的2016年3月15日的现场检查笔录、抽样取证记录、台州市质量技术监督检测研究院000161010683号检验报告及送达回证、现场笔录、询问调查笔录、仙居县田市镇上溪村村委会证明、申请人的人口信息、立案审批表、案件合议记录、行政处罚案件有关事项审批表、行政处罚告知书、公告送达材料等证据予以证实。

本机关认为:根据《中华人民共和国食品安全法》和《浙江省食品小作坊小餐饮小食杂店和食品摊贩管理规定》的规定,被申请人仙居县市场监督管理局对经营销售不符合食品安全标准食品的行为具有依法查处的职责。

本案被申请人提供的《食品安全抽样检验抽样单》上的抽样人签字非执法人员本人所签,存在重大瑕疵,而该证据关系到检验报告所涉及的检验材料的真实性,关系到本案行为人是否存在违法行为,不能作为定案证据。故本案属主要事实不清、证据不足。

本案行政处罚决定书适用《浙江省食品小作坊小餐饮小食杂店和食品摊贩管理规定》第二十三条第一款第(十二)项的规定,对申请人处以???000元的行政处罚。据该条规定“食品小作坊、小餐饮店、小食杂店有下列情形之一,尚不构成犯罪的,由食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂,可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品,并处三千元以上一万元以下???情节严重的,责令停产停业,并处一万元以上十万元以下??睿骸?十二)生产经营其他不符合食品安全标准的食品……”,但被申请人未对是否没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂作出决定,属法律适用错误。

本案自立案到作出行政处罚决定历时23个多月,行为人是否配合不影响调查和调查后作出处罚决定,故行为人是否配合不是中止的理由,况且被申请人以该理由中止,情形未消失时又恢复调查,自相矛盾,属程序违法。

综上,被申请人作出行政处罚决定认定事实不清、证据不足、法律适用错误、程序违法,应当予以撤销。此外,申请人要求赔偿停业损失,理由不足,不予支持。

依照《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(三)项第1、2、3目、第二十九条和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十五条之规定,本机关决定如下:

一、撤销被申请人仙居县市场监督管理局于2018年4月10日作出的仙市监白塔处字〔2018〕第5号《行政处罚决定书》。

二、责令被申请人仙居县市场监督管理局于本决定送达之日起十日内返还申请人吴某已缴纳的??钊嗣癖?000元。

三、驳回申请人吴某要求赔偿24万元人民币的行政赔偿请求。

申请人如不服本决定,可以自收到行政复议决定书之日起15日内,依法向人民法院提起行政诉讼。

 

二○一八年九月十一日

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

法律条文

《中华人民共和国行政复议法》

第二十八条 行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后,按照下列规定作出行政复议决定:

……

(三)具体行政行为有下列情形之一的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;决定撤销或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为:

1.主要事实不清、证据不足的;

2.适用依据错误的;

3.违反法定程序的;

4.超越或者滥用职权的;

5.具体行政行为明显不当的。

……

第二十九条 申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求,行政复议机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的,在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时,应当同时决定被申请人依法给予赔偿。

申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的,行政复议机关在依法决定撤销或者变更???,撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时,应当同时责令被申请人返还财产,解除对财产的查封、扣押、冻结措施,或者赔偿相应的价款。

《中华人民共和国行政复议法实施条例》

第四十五条 具体行政行为有行政复议法第二十八条第一款第(三)项规定情形之一的,行政复议机关应当决定撤销、变更该具体行政行为或者确认该具体行政行为违法;决定撤销该具体行政行为或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。